如今，首次代幣發行（ICO）界正發展地如火如荼，而這也引起了基金、投資者、律師和監管人員的濃厚興趣。

　　目前為止，監管者和律師在這一問題上幾乎沒有什么回應，但這并不是說他們完全沒有行動。比如在美國就已經有許多關于代幣應該怎樣適用法律的討論，而主要的目標就是證券法。與此同時，一些ICO組織者也開始積極尋求相應的法律支持。

　　但目前來看，尚未有人提及歐盟監管機構將如何處理代幣和ICO活動。

　　其實從最基本層面上來說，美國和歐盟的代幣和ICO的法律問題是一樣的——那就是“代幣是否是證券”。如果"是"，那么ICO活動將適用所有現行的證券監管規定。

　　與此同時，ICO監管可能還會涉及反洗錢法、支付服務監管和稅收等方面。但因為某些原因，這些問題在歐盟法律比起美國更為復雜，主要原因有兩個：

　　相關的歐盟監管框架正在改變。許多法律要么是新的、要么是正在變化或正在重設。比如：MiFID（投資服務立法的基石）、招股書規定（PR3）和新的反洗錢指令。歐盟資本市場聯盟正在成立，因此許多正在發生變化。

　　歐盟的情況十分復雜。歐盟內需區分歐盟整體層面和各成員國層面，而且許多前一層面的法律尚未在后一層面上實施。這有時導致了各成員國之間監管有差別，即使理論上歐盟成員國間的法律應該是相同的。同時許多問題留給了成員國自主決定，那他們的監管舉措就會不一樣。

　　適當舉措

　　目前，歐盟法律對“代幣是否屬于證券”這一問題并未給出明確回答。

　　歐盟投資服務相關法律基石MiFID中有條款提到"可轉讓證券"，并將其定義為廣義金融工具中的一類。

　　可轉讓證券是那些可以在資本市場上協商的證券類別，比如：

　　公司的股票或等同于公司、合伙或其他法人實體股票的其他證券以及股票的存托憑證。

　　債券或其他形式擔保債務的存托憑證或者是此類證券的存托憑證。

　　所有其他賦予取得或銷售此類可轉讓證券亦或是引起由可轉讓證券、貨幣、利率/收益、大宗商品以及其他指數決定的現金結算的證券。

　　這是一個十分重要的定義，因為這個定義適用于其他監管規定，比如招股書相關要求。不過這個定義也十分廣泛，因為它將可轉讓證券基本上定義為了"可以在資本市場上協商的證券類別"。理論上，這個定義提到的證券類別并不適用于大多數代幣。

　　但上述三種情況只是主要形式的范例，整個列表仍然具備多種可能情況。

　　一種合理的舉措是，只要一種代幣不近似于上述定義中所提到的證券（比如股票），那它就不是證券。這將意味著，許多代幣都不會被界定為證券，而有一些資產支持或權利相關的代幣（如像股票類代幣）則更容易被界定為證券。

　　但歐盟層面上尚沒有等同于美國的荷威標準這樣的法院判決或官方指導意見。這就意味著所有疑慮與不確定只能在成員國層面解決。這種解決方案對于標準或眾所周知的證券類型可以適用，但ICO和代幣就是另一回事了。

　　值得注意的是，許多歐盟國家都有自己的歷史傳承下來的詳盡的關于證券的法律學說，各個國家的學說可能并不相同。因此，即使ICO本質上是全歐盟性乃至于全球性的，但實際上一個特定代幣眾售的法律分析卻是要基于成員國的法律的。歐盟法律的適用限于提供了"可轉讓證券"的一個廣泛定義，但缺乏關于代幣的更具體的解釋性指導意見。

　　歐盟的目標之一就是發展單一市場并避免此類分歧。所以考慮到代幣類型、分銷方法等問題，未來監管應該還有很大行動空間。

　　監管指導

　　歐洲證券和市場管理局（后文簡稱ESMA）是歐盟證券監管機構，但目前尚未就ICO大發布任何公開聲明。

　　2017年2月，ESMA發布了一份關于分布式賬本技術的報告。當然，關于代幣眾售的法律適用問題的討論已然開始。

　　最終ESMA在那份報告中對于這個問題采取了一個特定策略，以報告中的一句話概括：

　　"與證券市場目前的市場項目保持一致，該份報告將主要關注于經允許的分布式賬本技術。"

　　從這句話可得知，ESMA似乎故意在報告中回避了公共區塊鏈、代幣和ICO。因此歐盟層面上目前尚無監管指導意見。

　　英國金融行為管理局（后文簡稱FCA）采取了另一策略。其2017年4月發布的討論報告中專門討論了ICO。

　　當然，ESMA將來可能會更仔細地研究ICO。同時，沒有人能確切知道將來的措施將會如何以及有多限制性。

　　未來策略

　　目前來說，歐盟證券法對如何監管代幣和ICO還存在很多不確定性。實際操作上，成員國的本國法律作用更大，從歐盟角度說這并不是一個最佳解決方案。

　　這種不確定性也引發了市場關注，一些業界企業和機構希望幫助提高監管條例在這一方面的清晰性。比如，區塊鏈投資平臺Newfund此前就曾發起過一個歐洲監管倡議，而且獲得了眾多市場主體支持。

　　與較小、情況較簡單、決策更彈性的法域相比，歐盟是一個巨人。有時歐盟需要好幾年才會采取行動，尤其是在金融監管領域。

　　就ICO和代幣來說，市場急需一個正確的平衡的解決方案。并不需要全面，一個定義基本問題的法律解釋就足矣。

　　我認為歐盟有能力做到這一點。

責任編輯：Rachel